與法律上父親無真實血緣關係,是否能推翻婚生性?

案例：(認祖歸宗案)

小強長期以來一直為了姓氏問題困擾不已，緣由是小強的母親曾有一段婚姻

關係(前婚姻)，惟離婚手續還沒辦妥，就跟小強生父在一起，也因此懷有小強

，小強出生後即跟著生母前夫的姓氏。小強現在快滿21歲了，心裡為了不能

跟著生父的姓氏而傷心難過：

(一)       法律上，小強為何人婚生子女？

(二)       如小強為生母前夫的婚生子女，小強應如何才能跟親生父親同姓氏？

(一)       小強應受生母前夫之婚生推定，為生母前夫之婚生子女：

1.   何謂婚生推定？

依民法第1061條規定，稱婚生子女者，謂由婚姻關係受胎而生之子女。

第1063條第1項規定，妻之受胎，係在婚姻關係存續中者，推定其所生

子女為婚生子女。是在夫妻婚姻關係中受胎所生子女，即受婚生推定，

且亦為父性之推定。

2. 依民法第1063條第1項規定，妻之受胎，係在婚姻關係存續中者，

推定其所生子女為婚生子女。此規定與第1062條結合，即從子女出生日

回溯到第181日起至第302日止，在此122日任何一日，如夫妻有合法

婚姻關係時，其所生子女推定為婚生子女。

3.  本例中，小強生母與前夫仍有婚姻關係下，懷有小強，則於小強

出生日回溯計算，仍有合法婚姻關係存在，所以小強受到生母前夫

之婚生推定，法律上為生母前夫之婚生子女。

(二) 小強應提起婚生否認之訴，否認與生母前夫之婚生子女關係，

後請求生父之認領，即可自行變更跟父姓：

1. 何謂婚生否認之訴？

依民法第1063條第2項規定，前項推定，夫妻之一方或子女能證明

子女非為婚生子女者，得提起否認之訴。

同條第3項規定，前項否認之訴，夫妻之一方自知悉該子女非為婚生

子女，或子女自知悉其非為婚生子女之時起二年內為之。但子女於

未成年時知悉者，仍得於成年後二年內為之。實體法學者有著重婚生

推定之否認，因此稱之「婚生否認之訴」

2. 於提起婚生否認之訴之前，誰都不可以否認其婚生關係，縱使生父亦不可：

75台上2071判例：

妻之受胎係在婚姻關係存續中者，夫縱在受胎期間內未與其妻同居，

妻所生子女依民法第一千零六十三條第一項規定，亦推定為夫之婚生

子女，在夫妻之一方依同條第二項規定提起否認之訴，得有勝訴之

確定判決以前，無論何人皆不得為反對之主張，自無許與妻通姦之

男子出而認領之餘地。

3.  小明應最晚於成年後兩年內提起婚生否認之訴：

同條第3項規定，前項否認之訴，夫妻之一方自知悉該子女非為婚生

子女，或子女自知悉其非為婚生子女之時起二年內為之。但子女於

未成年時知悉者，仍得於成年後二年內為之。

4.    於婚生否認之訴確定後，小強仍須請求生父認領之：

生父縱使已有認領或撫育之行為，惟小強受他人之婚生推定，生父之

認領無效，應於婚生否認之訴確定後，再行認領，以建立法律上父母

子女之關係。

5.    生父認領後，小強對於生父視為婚生子女，依民法第1059-1條準用

1059條第3項規定，得變更為父姓或母姓：

第一千零五十九條   (子女之姓 )

　父母於子女出生登記前，應以書面約定子女從父姓或母姓。未約定或約定

     不成者，於戶政事務所抽籤決定之。

　子女經出生登記後，於未成年前，得由父母以書面約定變更為父姓或母姓。

　子女已成年者，得變更為父姓或母姓。

　前二項之變更，各以一次為限。

　有下列各款情形之一，法院得依父母之一方或子女之請求，為子女之利益，

    宣告變更子女之姓氏為父姓或母姓：

　一、父母離婚者。

　二、父母之一方或雙方死亡者。

　三、父母之一方或雙方生死不明滿三年者。

　四、父母之一方顯有未盡保護或教養義務之情事者。

第一千零五十九條 之一   (非婚生子女之姓 )

非婚生子女從母姓。經生父認領者，適用前條第二項至第四項之規定。

非婚生子女經生父認領，而有下列各款情形之一，法院得依父母之一方

或子女之請求，為子女之利益，

宣告變更子女之姓氏為父姓或母姓：

一、父母之一方或雙方死亡者。

二、父母之一方或雙方生死不明滿三年者。

三、子女之姓氏與任權利義務行使或負擔之父或母不一致者。

四、父母之一方顯有未盡保護或教養義務之情事者。